法釋〔2004〕11號(hào)

（2004年9月1日最高人民法院審判委員會(huì)第1323次會(huì)議、2004年9月2日最高人民檢察院第十屆檢察委員會(huì)第26次會(huì)議通過(guò)）

為依法懲治利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息、通過(guò)聲訊臺(tái)傳播淫穢語(yǔ)音信息等犯罪活動(dòng)，維護(hù)公共網(wǎng)絡(luò)、通訊的正常秩序，保障公眾的合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》、《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》的規(guī)定，現(xiàn)對(duì)辦理該類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題解釋如下：

第一條以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：

（一）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動(dòng)畫等視頻文件二十個(gè)以上的；

（二）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢音頻文件一百個(gè)以上的；

（三）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子刊物、圖片、文章、短信息等二百件以上的；

（四）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的淫穢電子信息，實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到一萬(wàn)次以上的；

（五）以會(huì)員制方式出版、販賣、傳播淫穢電子信息，注冊(cè)會(huì)員達(dá)二百人以上的；

（六）利用淫穢電子信息收取廣告費(fèi)、會(huì)員注冊(cè)費(fèi)或者其他費(fèi)用，違法所得一萬(wàn)元以上的；

（七）數(shù)量或者數(shù)額雖未達(dá)到第（一）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但分別達(dá)到其中兩項(xiàng)以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的；

（八）造成嚴(yán)重后果的。

利用聊天室、論壇、即時(shí)通信軟件、電子郵件等方式，實(shí)施第一款規(guī)定行為的，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。

第二條實(shí)施第一條規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到第一條第一款第（一）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”；達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

第三條不以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)或者移動(dòng)通訊終端傳播淫穢電子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十四條第一款的規(guī)定，以傳播淫穢物品罪定罪處罰：

（一）數(shù)量達(dá)到第一條第一款第（一）項(xiàng)至第（五）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二倍以上的；

（二）數(shù)量分別達(dá)到第一條第一款第（一）項(xiàng)至第（五）項(xiàng)兩項(xiàng)以上標(biāo)準(zhǔn)的；

（三）造成嚴(yán)重后果的。

利用聊天室、論壇、即時(shí)通信軟件、電子郵件等方式，實(shí)施第一款規(guī)定行為的，依照刑法第三百六十四條第一款的規(guī)定，以傳播淫穢物品罪定罪處罰。

第四條明知是淫穢電子信息而在自己所有、管理或者使用的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上提供直接鏈接的，其數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)所鏈接的淫穢電子信息的種類計(jì)算。

第五條以牟利為目的，通過(guò)聲訊臺(tái)傳播淫穢語(yǔ)音信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：

（一）向一百人次以上傳播的；

（二）違法所得一萬(wàn)元以上的；

（三）造成嚴(yán)重后果的。

實(shí)施前款規(guī)定行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款第（一）項(xiàng)至第（二）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”；達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

第六條實(shí)施本解釋前五條規(guī)定的犯罪，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三條第一款、第三百六十四條第一款的規(guī)定從重處罰：

（一）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播具體描繪不滿十八周歲未成年人性行為的淫穢電子信息的；

（二）明知是具體描繪不滿十八周歲的未成年人性行為的淫穢電子信息而在自己所有、管理或者使用的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上提供直接鏈接的；

（三）向不滿十八周歲的未成年人販賣、傳播淫穢電子信息和語(yǔ)音信息的；

（四）通過(guò)使用破壞性程序、惡意代碼修改用戶計(jì)算機(jī)設(shè)置等方法，強(qiáng)制用戶訪問(wèn)、下載淫穢電子信息的。

第七條明知他人實(shí)施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息犯罪，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、費(fèi)用結(jié)算等幫助的，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，以共同犯罪論處。

第八條利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)販賣、傳播淫穢書刊、影片、錄像帶、錄音帶等以實(shí)物為載體的淫穢物品的，依照《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的有關(guān)規(guī)定定罪處罰。

第九條刑法第三百六十七條第一款規(guī)定的“其他淫穢物品”，包括具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的視頻文件、音頻文件、電子刊物、圖片、文章、短信息等互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端電子信息和聲訊臺(tái)語(yǔ)音信息。

有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識(shí)的電子信息和聲訊臺(tái)語(yǔ)音信息不是淫穢物品。包含色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的電子文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品。